辯護(hù)律師心中應(yīng)秉持著一個信念，那就是你辦的不僅是案子，也是別人的人生。這不是一句空泛的口號，是法律人的價值觀。對于刑事案件的被告人來說，生命和自由一樣珍貴，量刑結(jié)果是其最為關(guān)心的問題。即便很多檢察機關(guān)已經(jīng)不在起訴時出具量刑意見，辯護(hù)律師仍應(yīng)在針對案情發(fā)表無罪或罪輕的法律意見的同時，著重在量刑方面爭取檢察機關(guān)出具較低的量刑建議。同時，在量刑上取得良好溝通，也有利于限制法官的自由裁量權(quán)。能做到這一點，需要辯護(hù)律師膽大心細(xì)，精準(zhǔn)掌握量刑計算的標(biāo)準(zhǔn)和步驟，探究案件的每一個細(xì)節(jié)，以此達(dá)到最佳的辯護(hù)效果。本文將結(jié)合《黑龍江省高級人民法院<關(guān)于常見犯罪的量刑指導(dǎo)意見>實施細(xì)則》（以下簡稱《實施細(xì)則》）的有關(guān)規(guī)定，對刑事犯罪量刑辯護(hù)意見的提出從實務(wù)角度進(jìn)行總結(jié)和探討。    

根據(jù)《實施細(xì)則》的規(guī)定，量刑時應(yīng)在定性分析的基礎(chǔ)上，結(jié)合定量分析，依次確定量刑起點、基準(zhǔn)刑和宣告刑。從這一規(guī)定上看，量刑包括四步：量刑起點→基準(zhǔn)刑→量刑情節(jié)調(diào)節(jié)→宣告刑。正文將針對每一個步驟逐一進(jìn)行分析。

一、量刑起點之辯

    《實施細(xì)則》為量刑起點規(guī)定了一個區(qū)間范圍，由法官從中選擇適用，相對來說，對量刑起點發(fā)表辯護(hù)意見這一環(huán)節(jié)可操作性更強。有些罪名中，這個區(qū)間的跨度還相當(dāng)大。比如，故意傷害犯罪中以特別殘忍手段故意傷害致一人重傷，造成六級嚴(yán)重殘疾的，可以在10年至13年有期徒刑幅度內(nèi)確定量刑起點，量刑起點的幅度長達(dá)3年。在這種情況下，如何從中選擇合適的量刑起點，具有重大的意義。實務(wù)中，辯護(hù)律師應(yīng)當(dāng)盡量說服法官選擇《實施細(xì)則》確定量刑起點幅度的底線作為量刑起點，從而占取有利位置，與控方展開進(jìn)一步辯論。

二、基準(zhǔn)刑之辯

    在量刑起點確定之后，根據(jù)犯罪客觀方面的幾個要素來考慮，適當(dāng)增加刑罰量，形成基準(zhǔn)刑。影響基準(zhǔn)刑的要素主要包括以下幾個：

    1、犯罪數(shù)額。在盜竊、詐騙、職務(wù)侵占、敲詐勒索、掩飾、隱瞞犯罪所得等侵犯財產(chǎn)類型犯罪中，犯罪數(shù)額是影響基準(zhǔn)刑的最為重要最容易量化的要素。《實施細(xì)則》針對這些犯罪，基本上都明確規(guī)定，每增加一定的數(shù)額，則增加一定的刑期。比如，盜竊罪數(shù)額較大的，在1500元的基礎(chǔ)上每增加1500元，增加1個月刑期。犯罪數(shù)額巨大的，在5萬元的基礎(chǔ)上每增加3500元，增加1個月刑期。犯罪數(shù)額特此巨大的，在35萬元的基礎(chǔ)上每增加1萬元，增加1個月刑期。對于毒品犯罪來說，毒品的數(shù)量和犯罪數(shù)額類似，一樣決定著基準(zhǔn)刑。

    2、犯罪后果。在交通肇事、故意傷害、強奸、非法拘禁、妨害公務(wù)、聚眾斗毆等侵犯人身權(quán)利的犯罪中，犯罪后果（人身損害后果）是影響基準(zhǔn)刑的核心要素。《實施細(xì)則》規(guī)定，故意傷害致一人輕傷的，在6個月拘役至2年有期徒刑幅度內(nèi)確定量刑起點，每增加輕微傷一人，增加2個月以下刑期；每增加輕傷一人，增加3個月至6個月刑期；造成被害人十級至七級殘疾的，每增加一級殘疾，增加1個月至3個月刑期，其他量刑幅度在此不再一一列舉，詳見《實施細(xì)則》。

    3、犯罪次數(shù)、受害人數(shù)。在強奸罪、搶劫罪、盜竊罪、聚眾斗毆罪、販賣毒品罪等案件中，犯罪次數(shù)、受害人數(shù)能夠反映被告人的人身危險性以及社會危害性，成為影響基準(zhǔn)刑的要素?！秾嵤┘?xì)則》規(guī)定，強奸婦女一人的，可以在三年至五年有期徒刑幅度內(nèi)確定量刑起點；每增加一人，可以增加二年至三年刑期；每增加刑法第二百三十六條規(guī)定的五種情形之一的，可以增加二年至三年刑期；每增加輕微傷一人，可以增加六個月以下刑期；每增加輕傷一人，可以增加一年至二年刑期。

針對以上三方面內(nèi)容，我們結(jié)合辦案經(jīng)驗需要強調(diào)以下兩點：

    1、要扣除作為量刑起點基礎(chǔ)的事實。例如，盜竊數(shù)額較大的，要從犯罪金額中扣除入罪起點的數(shù)額。故意傷害致多人輕傷的，要扣除一個輕傷之后，計算基準(zhǔn)刑。

2、故意傷害罪在根據(jù)被害人人數(shù)增加刑罰量時選擇其中最重的傷情考量，不累加計算多處傷情。盜竊罪已經(jīng)依照“特殊情況數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)減半原則”評價的定罪情節(jié)、嚴(yán)重情節(jié)、特別嚴(yán)重情節(jié)，不應(yīng)再另行增加刑罰量。

三、量刑情節(jié)調(diào)節(jié)之辯

從一般情節(jié)和特殊情節(jié)的角度來看，一般情節(jié)指刑法總則所規(guī)定的情節(jié)，本文不再贅述；在特殊情節(jié)問題上，各省法院都做出了符合實際情況的規(guī)定，比如《實施細(xì)則》對交通肇事罪規(guī)定了減少基準(zhǔn)刑情節(jié)（交通肇事后保護(hù)現(xiàn)場、搶救傷者，并向公安機關(guān)報告的；其他可以從輕處罰的情形），這些情節(jié)專屬于交通肇事罪。

從從寬情節(jié)和從嚴(yán)情節(jié)的角度來看，在個罪中，會有一些特殊的從嚴(yán)從寬情節(jié)（比如非法拘禁罪，為索取合法債務(wù)，爭取合法權(quán)益而非法扣押、拘禁他人的，可以減少基準(zhǔn)刑的3O%以下）。作為辯護(hù)人，要充分掌握好從寬情節(jié)，說服法官，達(dá)到最好的辯護(hù)效果。

在量刑情節(jié)方面我們還需要注意以下兩點：

    1、不同情況所反映的行為人主觀惡性和客觀危害性有所不同，對量刑的影響也應(yīng)有所區(qū)別。同樣是自首，需要綜合考慮自首的動機、時間、方式、罪行輕重、如實供述罪行的程度以及悔罪表現(xiàn)等情況，確定從寬的幅度。犯罪事實或犯罪嫌疑人未被辦案機關(guān)發(fā)覺，主動投案構(gòu)成自首的，層次最高（20%-40%）；犯罪事實和犯罪嫌疑人已被辦案機關(guān)發(fā)覺，但尚未受到調(diào)查談話、訊問，或者未被宣布采取調(diào)查措施或者強制措施，主動投案構(gòu)成自首的，次之（10%-30%）；其他情節(jié)以此類推。

    2、《實施細(xì)則》對于有些情節(jié)的調(diào)節(jié)比例，根據(jù)罪行輕重程度作了區(qū)分。例如《實施細(xì)則》第三條第9款，對于從犯，應(yīng)當(dāng)綜合考慮其在共同犯罪中的地位、作用，以及是否實施犯罪行為等情況，予以從寬處罰，減少基準(zhǔn)刑的20%-50%；犯罪較輕的，減少基準(zhǔn)刑的50%以上或者依法免除處罰。  

四、調(diào)節(jié)步驟之辯

用量刑情節(jié)調(diào)節(jié)基準(zhǔn)刑，如果是單一情節(jié)，比較容易操作，直接做乘法即可。比如，被告人故意傷害致人重傷基準(zhǔn)刑為有期徒刑3年，只有一個自首情節(jié)（犯罪事實或者犯罪嫌疑人已被司法機關(guān)發(fā)覺，但犯罪嫌疑人尚未受到調(diào)查談話、訊問、未被采取強制措施時，主動、直接投案構(gòu)成自首的），減輕基準(zhǔn)刑的30%，則用36個月乘以70%，調(diào)節(jié)結(jié)果即為25.2個月。但具體案件并非均是如此，一個被告人往往同時具備多個情節(jié)，有從重的，有從寬的，因此，《實施細(xì)則》采用了復(fù)合計算法，針對《實施細(xì)則》第一條第2款第3項的規(guī)定，計算方法總結(jié)如下：

    其一，具有多個量刑情節(jié)的，一般根據(jù)各個量刑情節(jié)的調(diào)節(jié)比例，采用同向相加、逆向相減的方法調(diào)節(jié)基準(zhǔn)刑。舉例說明，如同時存在一個增加30%的情節(jié)，一個減輕15%的情節(jié)，一個減輕10%的情節(jié)，則累加為增加5%。最后，用增加5%來調(diào)節(jié)基準(zhǔn)刑。

其二，有未成年人犯罪、老年人犯罪、限制行為能力的精神病人犯罪、又聾又啞的人或者盲人犯罪，防衛(wèi)過當(dāng)、避險過當(dāng)、犯罪預(yù)備、犯罪未遂、犯罪中止，從犯、脅從犯和教唆犯等量刑情節(jié)的，先適用該量刑情節(jié)對基準(zhǔn)刑進(jìn)行調(diào)節(jié)，在此基礎(chǔ)上，再適用其他量刑情節(jié)進(jìn)行調(diào)節(jié)。這12種量刑情節(jié)，均屬于犯罪事實本身的情節(jié)，與累犯、自首等事前、事后情節(jié)有所區(qū)別，所以進(jìn)行了特殊規(guī)定，先用這12種情節(jié)進(jìn)行調(diào)節(jié)形成了相應(yīng)結(jié)果，再適用其他情節(jié)對該結(jié)果進(jìn)行調(diào)節(jié)。如果一個被告人只有一個此種情節(jié)，再加一個其他情節(jié)，則計算方法為連乘法。舉例說明，如一被告人基準(zhǔn)刑為60個月，具有未遂情節(jié)減20%，從犯情節(jié)減30%，具有累犯情節(jié)加35%，具有自首情節(jié)減25%，則計算方法為：60×(1-20%-30%)×(1+35%-25%)=33個月。

其三，對數(shù)罪進(jìn)行量刑的問題上，采用先個罪量刑再合并計算的方式。我省對數(shù)罪并罰的限度、合并刑的規(guī)定詳見《實施細(xì)則》第二條第3款第4項，被告人犯數(shù)罪，數(shù)罪并罰時總和刑期不滿5年的，減少的刑期一般不超過1年；總和刑期滿5年不滿10年的，減少的刑期一般不超過2年；總和刑期滿10年不滿15年的，減少的刑期一般不超過3年；總和刑期滿15年不滿20年的，減少的刑期一般不超過4年；總和刑期在20年以上不滿35年的，減少后的刑期不得超過二十年；總和刑期在三十五年以上的，減少后的刑期不得超過二十五年。

以上分析是對《黑龍江省高級人民法院<關(guān)于常見犯罪的量刑指導(dǎo)意見>實施細(xì)則》的理解與適用，辯護(hù)律師應(yīng)在辯護(hù)工作中將《實施細(xì)則》做精細(xì)化適用，從量刑情節(jié)、量刑步驟、刑罰宣告這三方面著手，利用縝密的思維和嚴(yán)謹(jǐn)?shù)倪壿嫚幦∽罴训霓q護(hù)效果，以維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益。